让关联交易“非关联”的两大法则

 ——专访广东信达律师事务所高级合伙人肖剑律师

上半年IPO被否的27家企业中，因关联交易、同业竞争披露不充分而导致折戟的企业有8家，包括上海冠华、白云电器、西安环球印务、麦格米特、汉嘉设计、亿邦制药、日升数控、佳利电子。

这个年代，玩什么都要讲游戏规则，更别说剑影无形的资本江湖。创业者若是只管经营不懂上市运作的规则，盲目走上上市之路，结果可能很悲剧。天网恢恢疏而不漏，在资本市场，IPO法律是企业不可逾越的游戏规则。

那么，IPO究竟要规避哪些法律雷区？如何才能低成本、高效率地完成企业上市工作？本文特别采访了广东信达律师事务所高级合伙人肖剑律师，结合他在证券发行业务领域的丰富经验，向广大拟上市企业经营管理者阐述企业在证券发行过程中应该重点注意的法律问题，以及该如何未雨绸缪、及早防范。 

广东信达律师事务所高级合伙人肖剑律师：厦门大学法学院硕士研究生毕业，擅长境内证券发行上市、境外证券发行上市、公司收购兼并和资产重组、私募基金和风险投资法律业务，主办或参与的境内外证券发行上市项目包括，境内上市的宇顺电子、英飞拓、奥拓电子、日海通讯等，境外上市的锦胜集团（控股）、美克国际、Texchem-Pack Holdings(S) Ltd.等。

拟上市公司通过各种手段进行关联交易，不仅损害了中小股东、债权人的合法权益，而且扰乱了证券市场的发展秩序。随着证券市场法律、法规的不断完善以及监管力度的加大，越来越多的股份公司被披露出关联交易信息。

前瞻投顾《2012年上半年度中国IPO被否原因分析报告》指出，以今年1月被否的西安环球印务股份有限公司为例，该公司经审计的会计报表附注显示，陕西天士力植物药业、安康北医大制药股份等4家公司为公司的关联方，与公司的关联关系为“同受一个股东重大影响”。此外，西安德宝药用包装等5家公司均为纳入陕药集团合并报表范围的子企业。

但该公司的招股说明书在“同业竞争和关联交易”一节中所披露的关联方中，并未显示陕西天士力等4家公司，对西安德宝等5家公司也仅披露为“受陕药集团重大影响的企业”。很明显，此举遭到了发审委的质疑，西安环球印务IPO最终被卡。

肖剑强调：“关联交易要尽可能减少，以避免关联方利用关联交易向上市公司进行不正当的利益输送，或者为自己谋取不正当利益。”那么，拟上市企业究竟要要如何规避呢？

1、关联交易非关联化

即通过股权或资产重组，把有关的业务、资产均纳入上市公司之内，将企业外部交易行为变为内部服务行为。这个方法在解决关联交易问题的时候，还可以完善拟上市主体的业务体系，优化资源配置，减少交易成本。

2、关联交易公允化

对于一些无法避免的关联交易，应按市场经济原则签订协议并按市场价值确定交易的公允价格，及时完整地披露关联交易内容。

对于申请融资上市的企业来说，法律问题很敏感，备受证监会重视。肖剑表示，除了同业竞争、关联交易之外，企业出资合法性、股东合法性等，都是拟上市公司需要重点关注的问题，任何一项处理不当，都有可能影响IPO申请的最终结果，所以，企业管理者必须未雨绸缪，提高守法经营的法律意识，在递交IPO申请之前，深入了解IPO的相关法律条款，按照证监会的要求，对企业进行有效经营与管理。